我國商標權的取得根據《商標法》第三條：“經商標局核準注冊的商標為注冊商標”即核準注冊制 。商標注冊申請遵循的是申請在先原則，適當考慮使用在先。那么對在先使用的商標權又該如何保護呢？其實這個問題是關于商標權的強保護的問題，是對未核準注冊商標的保護，是對核準注冊商標保護的例外。商標法有四個條款分別對這個問題均做了規定，現淺述如下：

一、復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標

根據《商標法》第十三條第二款：“就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用”。馳名商標可以是注冊商標也可以是未注冊商標，對未注冊商標的馳名保護其要求系爭商標在申請注冊日期前該未注冊商標已經達到馳名的標準（為相關公眾所熟知）；其結果是他人注冊商標（系爭商標）不予注冊并禁止使用。實踐中通常是采取對系爭商標提出異議或者宣告無效從而達到維護在先商標權的目的。

二、搶注被代理人或者被代表人或者有特定關系人的商標

根據《商標法》第十五條；“未經授權，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標進行注冊，被代理人或者被代表人提出異議的，不予注冊并禁止使用。就同一種商品或者類似商品申請注冊的商標與他人在先使用的未注冊商標相同或者近似，申請人與該他人具有前款規定以外的合同、業務往來關系或者其他關系而明知該他人商標存在，該他人提出異議的，不予注冊”。

本條是對特定關系人明知是他人商標而在相同或類似商品上惡意搶先注冊行為的禁止性規定。實踐中被代理、被代表人或者雙方之間有特定關系（比如合作、業務往來、代理商等）的特定關系人已經在先使用的商標或者其他依法屬于他們的商標或者其已經為商標投入市場做了相關準備的，被代理人、被代表人或者特定關系人利用掌握的內部在先信息搶先注冊，這種行為明顯違反職業道德，不予注冊并禁止使用。實踐中通常是采取對前敘搶注商標提出異議或者無效宣告從而達到維護在先商標權的目的。

三、惡意搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標

根據《商標法》第三十二條；“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標”。本條是對在先權利和禁止惡意搶注的規定，明確了對在先使用并有一定影響的未注冊商標的保護即他人不可搶注。“一定影響”是個相對概念可以理解為在相關行業或者一定地域范圍，為本領域的相關公眾知曉。在實踐中通常采取對惡意搶注商標提出異議或者無效宣告從而達到維護在先商標權的目的。

四、被訴侵權人以在先使用商標為由提出合理抗辯

根據《商標法》第五十九條第三款：“商標注冊人申請商標注冊前，他人已經在同一種商品或者類似產品上先于商標注冊人使用與注冊商標相同或者近似并有一定影響的商標的，注冊商標專用權人無權禁止該使用人在原使用范圍內繼續使用該商標，但可以要求其附加適當區別標示”。本條規定了他人對注冊商標的正當使用問題。筆者認為本條暗含了三個含義：第一商標使用人要先于他人商標注冊申請前使用并先與他人使用前使用即“雙先使用”；第二在先使用要有一定影響且使用不可中斷；三對在先使用人的使用需縮小使用不可擴大使用，如在原使用范圍內繼續使用并可要求其附加適當區別標記。

綜上是筆者從業商標十四年對在先商標權人善意抗辯權的淺顯理解，望廣大商標專家、學者以及商標愛好者多提指導建議！為感 !                              

                                                                                         （筆者 盧松杰）

                              安徽省商標協會副秘書長

                              神州品牌商標研究所所長

                              合肥神州商標公司創始人